Понятие договора инвестиционного товарищества
По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.
Вкладом товарища признается все то, что товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.
Договор инвестиционного товарищества - это разновидность договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая:
- правовое положение участников договора инвестиционного товарищества;
- ответственность участников договора инвестиционного товарищества;
- порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества.
К отношениям, возникающим в связи с осуществлением совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества, положения Гражданского кодекса РФ, других федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации применяются с учетом особенностей, установленных Федеральным законом от 28.11.2011 N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе".
{spoiler title=Инвестиции и инвестиционная деятельность opened=0}
Легальные определения инвестиций и инвестиционной деятельности даны в ст. 1 Закона РСФСР от 26.06.1991 N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР".
Инвестиции - денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта.
Инвестиционная деятельность - это
- вложение инвестиций, или инвестирование, и
- совокупность практических действий по реализации инвестиций.
Инвестирование в создание и воспроизводство основных фондов осуществляется в форме капитальных вложений.
Совместная инвестиционная деятельность - осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов (ст. 2 ФЗ от 28.11.2011 N 335-ФЗ).
Таким образом, совместная инвестиционная деятельность предполагает объединение юридических лиц для вложения общего имущества в объекты инвестирования в целях извлечения прибыли.
Субъекты инвестиционной деятельности (ст. 2 закона):
- физические лица;
- юридические лица, в том числе иностранные;
- государства;
- международные организации.
Объекты инвестиционной деятельности (ст. 3 закона):
- вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства;
- ценные бумаги;
- целевые денежные вклады;
- научно-техническая продукция;
- другие объекты собственности;
- имущественные права и права на интеллектуальную собственность.
Запрещается инвестирование в объекты, создание и использование которых не отвечает требованиям экологических, санитарно-гигиенических и других норм, установленных законодательством, или наносит ущерб охраняемым законом правам и интересам граждан, юридических лиц и государства.
{/spoiler}
По юридической природе договор инвестиционного товарищества является:
- консенсуальным;
- возмездным;
- многосторонним (две и более стороны в договоре);
- фидуциарным (доверительным).
Форма договора инвестиционного товарищества:
Договор инвестиционного товарищества считается заключенным, а внесенные в данный договор изменения считаются вступившими в силу со дня нотариального удостоверения данного договора или внесенных в него изменений.
Договор инвестиционного товарищества с новым его участником считается заключенным со дня нотариального удостоверения соглашения о присоединении.
Субъекты договора инвестиционного товарищества
Согласно п. 3 ст. 3 ФЗ сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть:
- коммерческие организации;
- некоммерческие организации (в случаях, установленных федеральным законом, постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям).
Закон не запрещает участие в договоре инвестиционного товарищества иностранных юридических лиц, а также иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами, если их правовое положение согласно международным договорам и российскому законодательству допускает это участие (п. 4 ст. 3 ФЗ).
Физические лица (в т.ч. ИП) не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества.
Число участников договора инвестиционного товарищества не должно быть более пятидесяти.
Виды субъектов договора инвестиционного товарищества (по роли в договоре):
- управляющие товарищи - осуществляют от имени всех товарищей ведение общих дел товарищей;
- товарищи-вкладчики (как правило, участвуют в товариществе пассивно).
Управляющий товарищ правомочен на действия в интересах остальных участников в силу самого договора, доверенность от остальных товарищей ему не требуется. Однако вполне возможна ситуация, при которой третьи лица захотят убедиться в широте правомочий лица, действующего от товарищества, на совершение той или иной сделки. В таком случае лучше заранее выдать соответствующую доверенность на управляющего товарища.
Учитывая, что управляющих товарищей может быть несколько, руководящие функции между ними желательно юридически разделить в зависимости от зон ответственности (например, первый управляющий товарищ отвечает за руководство производством, второй управляющий товарищ - за продвижение проекта: рекламу, поиск новых инвесторов и т.п.).
ВАЖНО! В случае участия в договоре инвестиционного товарищества двух и более управляющих товарищей все юридические и фактические действия каждого из управляющих товарищей, связанные с исполнением договора инвестиционного товарищества и осуществлением совместной инвестиционной деятельности, считаются совместными действиями всех управляющих товарищей и все управляющие товарищи несут солидарную ответственность за последствия таких действий (бездействия).
Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются следующие обязанности:
- осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном Минфином РФ;
- открытие банковского счета, банковских счетов для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;
- ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества;
- ведение реестра участников договора инвестиционного товарищества и предоставление сведений об участниках договора инвестиционного товарищества органу или лицу, имеющим в соответствии с федеральными законами или договором право на получение таких сведений.
В открытых источниках информация о членах инвестиционного товарищества не размещается (форма скрытого владения, в т.ч. через посредника).
Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, производится в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, или, если такой порядок не установлен, оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в Российской Федерации.
Вкладом товарища, не являющегося управляющим товарищем, в общее дело могут быть только денежные средства, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.
Предмет и существенные условия договора инвестиционного товарищества
Предмет договора инвестиционного товарищества:
- соединение вкладов товарищей;
- совместные действия товарищей;
- общая цель, для достижения которой осуществляется совместная деятельность.
Существенные условия договора инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 11 ФЗ):
- об определяемом на дату заключения данного договора совокупном размере общего имущества товарищей;
- о составе вкладов товарищей в общее дело;
- о размере, сроках и порядке внесения товарищами вкладов;
- о соотношении долей каждого из товарищей в праве собственности на общее имущество товарищей, порядке изменения указанного соотношения;
- об ответственности товарищей за нарушение обязанности по внесению вкладов,
-
срок действия договора инвестиционного товарищества;иные условия, необходимость включения которых в договор инвестиционного товарищества предусмотрена законом.
Срок действия договора инвестиционного товарищества, в том числе заключенного с указанием цели в качестве отменительного условия, не может превышать 15 лет. В случае, если срок действия договора инвестиционного товарищества не указан, такой договор действует в течение 15 лет.
Денежные средства, переданные в общее имущество товарищей по одному договору инвестиционного товарищества, должны поступать на отдельный банковский счет или банковские счета, открытые уполномоченному управляющему товарищу на основании договора банковского счета, заключенного с указанием:
- на то, что он действует в качестве управляющего товарища;
- индивидуальных признаков договора инвестиционного товарищества.
Закон предусматривает при заключении договора инвестиционного товарищества широкие возможности для проработки вопросов:
- управления инвестиционным товариществом (порядок принятия решений, разграничение зон ответственности);
- регулирования отношений товарищей (например, в части самостоятельности инициатора проекта или, наоборот, главенства за товарища-вкладчика);
- распределения прибыли (например, частота, пропорционально/непропорционально вкладам и/или активному участию);
- критериев и порядка «входа/выхода» (каким критериям должен отвечать желающий присоединиться к договору, как происходят расчеты с выходящим участником и т.п.);
- установления различных по объему прав и обязанностей, а также процедуры владения активами инвестиционного товарищества (например, у товарища-вкладчика есть право решающего голоса по вопросам, касающихся отчуждения недвижимого имущества) и т.п.
Договором может быть предусмотрен инвестиционный комитет (включающий в себя всех или часть товарищей), который будет решать самые важные вопросы, например, одобрение определенных сделок, включение в состав новых товарищей и т.д. (п. 3 ст. 9 ФЗ).
Заключение договора инвестиционного товарищества
Договор инвестиционного товарищества считается заключенным, а внесенные в данный договор изменения считаются вступившими в силу со дня нотариального удостоверения данного договора или внесенных в него изменений.
Договор инвестиционного товарищества с новым его участником считается заключенным со дня нотариального удостоверения соглашения о присоединении.
Договор инвестиционного товарищества может быть заключен путем присоединения к данному договору в целом намеренного участвовать в нем лица. В этом случае между управляющим товарищем и таким лицом заключается соглашение о присоединении, определяющее условия, порядок и сроки внесения новым участником данного договора вклада в общее дело. При этом внесение изменений в договор инвестиционного товарищества не требуется.
Права и обязанности товарищей
Каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело.
Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.
Каждый товарищ имеет право:
- получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости своего вклада в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иной порядок распределения прибыли не предусмотрен договором инвестиционного товарищества;
- знакомиться с документацией по ведению общих дел товарищей в установленных договором инвестиционного товарищества порядке и объеме, в том числе получать копии нотариально удостоверенных договора инвестиционного товарищества и соглашений (договоров), в соответствии с которыми в договор инвестиционного товарищества были внесены изменения;
- получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;
- участвовать в принятии решений, определенных законом и договором инвестиционного товарищества и касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном данным договором.
Участие товарища-вкладчика в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, осуществляется только в предусмотренных законом и договором инвестиционного товарищества случаях и не влечет за собой признание товарища-вкладчика осуществляющим ведение общих дел товарищей с предоставлением ему прав, возложением на него обязанностей и ответственности, установленных законом и договором инвестиционного товарищества в отношении управляющего товарища.
Доступ товарищей к ознакомлению с договором инвестиционного товарищества, с соглашениями (договорами), в соответствии с которыми в договор инвестиционного товарищества внесены изменения, не может быть ограничен.
Получение товарищами прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества, а также возврат товарищу его вклада в общее имущество товарищей в натуральной форме или возврат стоимости такого вклада по основаниям и в порядке, которые установлены законом и договором инвестиционного товарищества, допускается только после удовлетворения управляющим товарищем за счет общего имущества товарищей требований кредиторов по общим обязательствам товарищей, срок исполнения которых наступил.
Договором инвестиционного товарищества могут предусматриваться наряду с правами и обязанностями, указанными в настоящей статье, иные права и обязанности товарищей.
Обязанности уполномоченного управляющего товарища
Уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора инвестиционного товарищества сведения о:
- суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;
- суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;
- текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.
Уполномоченный управляющий товарищ обязан вести раздельный учет денежных средств, переданных каждым участником договора инвестиционного товарищества в качестве вклада в общее имущество товарищей и находящихся на счете инвестиционного товарищества.
Ответственность товарищей по общим обязательствам
- По общим обязательствам, возникшим не из договора инвестиционного товарищества (за исключением налоговых обязательств), товарищи отвечают солидарно; при этом ответственность товарищей-вкладчиков возникает в случае установления судом их вины в нарушении указанных общих обязательств.
- По общим налоговым обязательствам товарищи отвечают всем своим имуществом в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах.
- По общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, каждый товарищ-вкладчик отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему доли в праве собственности на общее имущество товарищей и не отвечает иным своим имуществом.
- При недостаточности стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом.
Прекращение договора инвестиционного товарищества
Договор инвестиционного товарищества прекращается вследствие:
- истечения срока договора инвестиционного товарищества, установленного федеральным законом предельного ;
- достижения цели, если она была указана в договоре инвестиционного товарищества в качестве отменительного условия;
- возникновения ситуации, при которой в договоре инвестиционного товарищества участвует только один товарищ;
- наступления иных предусмотренных федеральным законом или договором инвестиционного товарищества обстоятельств.
Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, в случае объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), ликвидации или реорганизации участвующего в договоре инвестиционного товарищества юридического лица, выдела доли товарища по требованию его кредитора, расторжения договора инвестиционного товарищества по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, договор инвестиционного товарищества в отношениях между остальными товарищами не прекращается.
Читай также "Инвестиционное товарищество: налоговая оптимизация, скрытое владение и рефинансирование в группе компаний"