Личный закон и его варианты

См. также Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 9 июля 2019 года № 24 "О применении норм международного частного права судами Российской Федерации"


Личный закон - наиболее распространенная формула прикрепления (привязка), применяемая для разрешения коллизий законов разных государств.

Эта привязка применяется при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев, лиц без гражданства в отношении определения их право- и дееспособности, личных прав неимущественного характера (имя, честь, достоинство), а также некоторых отношений в области брачно-семейного и наследственного права.

{spoiler title=Личный статут opened=0}

Процесс коллизионного регулирования предполагает разделение правоотношения по статутам - комплексу взаимно связанных вопросов, которые предполагают применение определённого правопорядка.

Статут - это компетентный правопорядок, к которому отсылают коллизионные нормы, регулирующие определённый вид отношений.

Статут возможно определить в качестве применимого права:

  • общий статут договора есть право, регулирующее в целом договор;
  • статут формы брака есть право, определяющее форму и порядок заключения брака, и т.п.

Статут частных правовых отношений - категория, определяющая правовые нормы, применимые из-за коллизионных предписаний к некоторому виду отношений.

Все коллизионные нормы представляют собой основание для определений отношений статута.

Через объём коллизионной нормы устанавливают:

  1. круг и вид отношений, которые подчиняются статуту;
  2. сферу действия статута, а также
  3. перечень решаемых им вопросов.

При помощи привязки коллизионной нормы устанавливают:

  1. применимое к этому вопросу материальное право (содержание статута).

Объём коллизионной нормы определяет подвид статута (статику статута) и его сферу действия, а привязки - содержание этих статутных норм (т.е. динамику статута).

Виды статутов:

  1. основные:
    • личный;
    • вещный;
    • формальный;
    • обязательственный;
    • деликтный;
    • валютный;
    • наследственный;
    • семейный;
  2. вспомогательные:
    • общих следствий брака;
    • завещания;
    • статут общего местожительства и др.

{/spoiler}

Личный закон (lex personalise) физического лица 

Личный закон (lex personalise) физического лица - комплекс правил, определяющих юридическую индивидуальность и связь физического лица с правовой системой, изначально дающей ему качество правоспособности и формирующей его субъективные правовые особенности. 

Личный закон исходит из преимущественного подчинения участников гражданского оборота какой-либо одной государственной власти, устанавливающей требования регистрации, основного налогообложения, допуска к определенным видам деятельности тех, кто наделен качеством субъекта права.

Как правило, законодатель ассоциирует своих физических лиц, наделяемых им гражданско-правовым статусом, либо с гражданством (и тогда говорят о lex patriae), либо с местом жительства (lex domicilii):

  • национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae), означает применение права того государства, гражда­нином которого является участник частноправового отношения;
  • закон места жительства (lex domicilii) — означают применение права того государства, на территории которого участник частно­правового отношения проживает.

{spoiler title=Подробнее opened=0}

Национальный закон или закон гражданства лица (lex patriae) оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо. Например: “Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется его личным законом” (п. 1 ст. 1197 ГК РФ).

Закон места жительства лица (lex domicilii) предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет "оседлость" (проживает или находится). Например: “Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства” (п. 3-5 ст. 1195 ГК РФ).

Каждая из указанных выше разновидностей привязки lex personalis имеет свои достоинства и недостатки. Так, например, закон домицилия в большинстве случаев способен достаточно эффективно обеспечить единство применимого права в семье. Однако если члены этой семьи имеют различное гражданство, то он оказывается уже недостаточным для полноценного регулирования их взаимоотношений. Кроме того, установление содержания элементов, составляющих домицилий, само по себе может стать серьезной коллизионной проблемой, так как его определение различно в различных странах.

Разграничение между сферами применения закона гражданст­ва и закона места жительства является преимущественно террито­риальным: исторически сложилось, что одни страны для регули­рования перечисленных вопросов используют личный закон в форме закона гражданства, другие — в форме закона места жи­тельства. Считается, что в европейских странах, за исключением Норвегии, Дании, Исландии, в ряде латиноамериканских (Куба, Коста-Рика, Панама и др.) и арабских стран (Алжир, Египет и др.) действует коллизионный принцип гражданства. Напротив, в странах «общего права» (Великобритания, США, Канада, Ин­дия и др.) действует принцип закона места жительства. Сюда же относятся и некоторые латиноамериканские страны (Аргентина, Бразилия и др.) и три указанные выше европейские страны. На­ряду с этим существуют страны, в которых действует «смешанная система» личного закона, то есть применяются оба его варианта. К ним относятся, в частности, Австрия, Швейцария, Венгрия, Мексика, Венесуэла и др.

Необходимо отметить, что в настоящее время изложенная схе­ма теряет свою абсолютность и носит условный характер. Можно говорить о той или иной форме личного закона для соответствующего государства как об исходном коллизионном начале, имеющем преимущественное применение; все чаще она дополня­ется применением и другой формы этого закона. В результате все больший круг государств использует смешанную систему, что в значительно большей степени соответствует разнообразию регу­лируемых отношений. Переход к смешанной системе личного за­кона является характерной чертой современного развития между­народного частного права, что повышает его эффективность.

Обратимся в качестве примера к Франции, которая традици­онно относится к странам, применяющим к личному статусу лица закон его гражданства. В соответствии с этим расторжение брака, в частности, рассматривается по закону гражданства супру­гов. Последовательное применение этого правила при разном гра­жданстве супругов для решения всех вопросов, связанных с рас­торжением брака (возможность, основания расторжения и т. д.), требовало обращения к праву двух различных государств, в результате чего создавались ситуации, когда в отношении одно­го супруга (француза) брак расторгался, а в отношении другого супруга (например, итальянца) брак не расторгался. (В Италии только в 1970 г. был принят Закон о разводе, впервые разрешив­ший расторжение брака по предельно ограниченному числу осно­ваний.) Возникали «хромающие отношения», и закон гражданства не давал выхода из этого тупика. В конце концов судебная прак­тика при сохранении общей генеральной нормы (расторжение брака подчиняется закону гражданства супругов) выработала суб­сидиарную коллизионную норму: если супруги не имеют общего гражданства, то применяется закон государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Как видим, субсидиарно стала применяться вторая форма личного зако­на — закон места жительства (домицилия).

{/spoiler}

Личный закон или личный статут юридического лица

Личный закон или личный статут (lex societatis) юридического лица - право, регулирующее основные вопросы правового положения (статуса) юридического лица как субъекта права.

Личный закон или личный статут юридического лица имеет весьма важное значение для определения цивилистического статуса организации, реализуемого в двух самостоятельных областях:

  • внутренней (в вопросах функционирования органов, одобрения сделок и пр.) и
  • внешней (во взаимоотношениях с другими субъектами).

Личный закон юридического лица регулирует в том числе:

  • внутренние отношения юридического лица с его участниками;
  • отношения, связанные с образованием органов юридического лица, осуществлением ими управления делами юридического лица и ответственностью членов этих органов перед юридическим лицом, а также
  • некоторые виды отношений участников юридического лица между собой (например преимущественное право покупки или необходимость получения согласия других участников в случае отчуждения акций или долей в уставном капитале хозяйственных обществ, вопросы участия товарищей в управлении делами хозяйственных товариществ).

Если нормами международных договоров не установлено иное, в Российской Федерации личный закон определяется:

  • физического лица - с помощью коллизионных норм ст. 1195 ГК РФ;
  • юридического лица - с помощью коллизионных норм ст. 1202 ГК РФ.

Смешанная система личного закона использована во всех но­вых кодификациях международного частного права.

По такому же пути идет развитие российского коллизионного права. В российском праве еще с советских времен преимущест­венно использовался личный закон в форме закона места жительст­ва. Принятие ч. 3 ГК завершило переход нашего коллизионного пра­ва от закона места жительства к смешанной системе личного за­кона.

В ГК включена отдельная ст. 1195, озаглавленная «Личный закон», предусматривающая разные варианты личного закона в зависимости от ситуационных обстоятельств, причем основным является закон гражданства.