Понятие протокола разногласий
При формировании соглашений (в ходе преддоговорной работы, когда условия одной стороны, предложенные в проекте договора, не соответствуют интересам второй стороны договора) возникающие между сторонами вопросы могут быть урегулированы и оформлены, как правило, двумя способами:
- полным изменением (переписыванием) текста договора;
- оформлением протокола разногласий.
Первый способ не всегда удобен или не всегда возможен (например, если сторона договора использует только рамочные соглашения или при заключении контрактов по Федеральному закону от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"). В этом случае используют протокол разногласий, содержащий те пункты, с которыми противоположная сторона не согласна, и отражающий их новые версии.
Протокол разногласий - это оформленное в письменном виде предложение по согласованию отдельных условий договора, в котором одна из сторон предлагает свой вариант спорного условия договора. В случае подписания протокола разногласий спорные условия договора действуют в редакции, указанной в протоколе.
Этот документ оформляется на этапе подписания основного соглашения. Он вступает в силу вместе с основным договором.
После подписания сторонами протокол разногласий становится полноценной частью договора, его условия имеют такую же силу, что и договорные.
В действующем ГК РФ протокол разногласий упоминается в следующих статьях:
- ст. 445 "Заключение договора в обязательном порядке";
- ст. 507 "Урегулирование разногласий при заключении договора поставки";
- ст. 528 "Порядок заключения государственного или муниципального контракта";
- ст. 529 "Заключение договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд".
Несмотря на то, что в ГК РФ напрямую возможность составления протокола разногласий предусматривается лишь для указанных выше договоров, протоколы можно составлять в отношении любых документов гражданско-правового характера, в которых присутствует согласование воли двух или более лиц.
Форма протокола разногласий
Каких-либо требований к форме протокола разногласий действующее законодательство не предусматривает, однако системный анализ положений ст.ст. 434, 528, 529 ГК РФ указывает на его письменную форму.
Реквизиты протокола и перечень включаемых сведений определяются по усмотрению сторон, однако в нем обязательно должны быть указаны:
- номер и дата основного договора;
- место и дата составления протокола;
- позиция несогласной стороны (редакции спорных условий договора);
- наименования и реквизиты сторон;
- должностные лица, уполномоченные на подписание договора и протокола разногласий;
- реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия (при необходимости).
После составления протокола разногласий он направляется контрагенту вместе с подписанным договором.
В основном договоре, перед подписью стороны, составившей протокол разногласий, делается отметка: «Договор действителен с учетом протокола разногласий №__ от (дата)». Без указанной отметки в основном договоре протокол разногласий в случае отсутствия на нем подписи одной из сторон не имеет юридической силы.
Если сторона, получившая протокол разногласий, согласна с новой редакцией спорных условий, то она подписывает его. В результате соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора.
{spoiler title=Замечание opened=0}
Обменявшись протоколами разногласий, стороны могут составить окончательную редакцию договора.
При этом в договоре должно быть указано, что все предыдущие переговоры, переписка и документы, связанные с заключением этого договора, с момента его подписания утрачивают силу. Включение в договор такого положения позволяет толковать договорные условия без учета того, что предположительно имели в виду стороны, когда обменивались протоколами разногласий.
{/spoiler}
Особенности правоотношений сторон при наличии протокола разногласий:
- исполнение договора сторонами, которые не пришли к соглашению по включенным в протокол разногласий условиям, будет свидетельствовать в пользу того, что данный договор заключен;
- если существенные условия договора не согласованы и разногласия не устранены, договор признается незаключенным.
Проект договора, протокол разногласий и протокол согласования разногласий целесообразно отправлять с сопроводительными письмами, в которых должно содержаться:
- предложение подписать направляемые документы;
- срок для рассмотрения указанных выше документов.
Если контрагент не подписал протокол разногласий:
- В протоколе разногласий указаны существенные условия договора, относящиеся к предмету договора или прямо отнесенные законом к существенным условиям. Такой договор будет признан незаключенным, так как стороны обязаны согласовать все существенные условия договора (ст. 432 ГК РФ).
- В протоколе разногласий указаны другие условия, не относящиеся к предмету договора и не отнесенные законом к существенным условиям для договоров данного вида, тогда возможны два варианта разрешения спора:
- неподписанный протокол разногласий свидетельствует о том, что стороны не согласовали именно существенные условия договора, даже если в самом протоколе ни одна из сторон прямо не заявила, что для нее данные условия являются существенными, т.е. если договор заключался сторонами с оговоркой, что он вступает в силу при наличии протокола разногласий, то неподписание этого протокола одной из сторон делает данный договор незаключенным (постановления ФАС Поволжского округа от 21.05.2008 г. по делу № А55-9102/2007-40, от 15.05.2008 г. по делу № А06-5566/2007-7, ФАС Уральского округа от 26.10.2005 г. по делу № А60-9376/2005-С и др.
- наличие протокола разногласий к договору не является основанием для признания его незаключенным, если разногласия не затрагивают существенных условий и ни одна из сторон не заявила о необходимости достигнуть соглашения по возникшим разногласиям (постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 г. № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00).
Протокол согласования (урегулирования) разногласий
Если часть предложенных в протоколе разногласий условий не устраивает контрагента, которому он предлагается для подписания, то в этом случае составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий, подтверждающий тот факт, что спорные вопросы в соглашении между контрагентами устранены.
{spoiler title=Замечание opened=0}
Существует мнение, что раз в действующем законодательстве упоминается лишь протокол разногласий, то и ответный документ следует называть протоколом разногласий.
Если обмен протоколами будет произведен неоднократно, то целесообразно нумеровать их по порядку, чтобы отграничивать друг от друга по порядковому номеру и дате составления.
{/spoiler}
Данный документ оформляется аналогично протоколу разногласий с указанием согласованной редакции спорного условия с учетом требований обеих сторон.
При этом в первоначальном протоколе разногласий при оформлении протокола согласования (урегулирования) разногласий делается отметка «С протоколом согласования разногласий №__ от (дата)».
Если после составления протокола согласования разногласий стороны не согласуют спорные условия, то целесообразно:
- составить новый текст договора, либо
- искать другого контрагента.
Согласование протокола разногласий при заключении договора поставки
Ст. 507 ГК РФ устанавливает, что в случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение 30 дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами:
- принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо
- письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.
Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в указанный выше срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.
Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей протокол разногласий, если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении указанного 30-дневного срока (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).